法考笔记之刑法
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0317
- 主客一体，展示观点
- 建构模型，典型套用
- 苏联德日，以新为主
- 张明楷
- 刑法四件套：精讲卷、真题卷、背诵卷、模拟卷
0318
- 犯罪论 刑罚论
- 解释论 立法论
- 刑法典 12th 修正案重点考
- 解释文本 解释效力 解释方法（解释技巧：生产 解释理由：质检）
- 立法解释 > 司法解释 > 学理解释
- 立法解释技巧
- 缩小、平义、扩大、类推、反义 ~
- 扩大解释，词语射程之内，不超过国民预期
- 抢劫运钞车，扩大解释为抢劫金融机构，起步价 10 年
- 已满16岁要负责任，反义解释为未满16岁不用负责
案例提问
精神病院遗弃老人算犯罪吗
常规误解
不算，精神病院的老人不是家人，没有扶养义务
案例解答
构成 遗弃罪。有扶助义务
- 立法解释理由
- 文理、体系、当然、目的 ~
- 体系解释 协调
- 一词多义
- 多词一义
- 同类解释 或其他方法 兜底条款 公因式共同特征
- 当然解释 入罪时举轻明重，出罪时举重明轻 性质相同，程度不同
- 目的解释 立法的目的 比较谁的理由更充分 多数说 少数说 答题按多数说答 逻辑自洽 和实务观点都不一定一致
案例提问
婚内强奸算强奸吗
常规误解
不符合文理
案例解答
构成 强奸罪。法条主体并未排除丈夫。排除一般得从证据等其他角度排除。强迫婚姻中离婚期常见
案例提问
下药谋取昏醉者财产算什么罪
常规误解
盗窃罪
案例解答
构成 抢劫罪。同类解释，令受害人失去了反抗能力
案例提问
某官故意叫人诬告自己以谋求升迁，构成诬告陷害罪吗
常规误解
构成
案例解答
构成 。少数说认为构成，他浪费了司法资源。多数说认为不构成，因为诬告谄害罪保护的是个人权利，个人权利可以放弃
- 刑法四圈界
- 理论、实务、法考、法硕 ~
0408
- 刑法功能之保护法益
- 刑法解释时，指南针是看刑法保护的权益到底是什么。案例：非法入侵罪保护的不是进入权，而是安宁权。
- 刑法功能之保障人权
- 保障人权和打击犯罪冲突时，优先保障人权。案例：基督山伯爵主角被冤越狱，少数说保护法益（监狱秩序），多数说保障人权（沉冤昭雪）。
- 刑法原则之罪刑法定
法无明文不为罪，法无明文不处罚。民主主义，合法制定。自由主义，给人安宁，保护良性预期可能性。否则会多很多荒唐乱罪。
- 成文的罪刑法定原则。民主主义，人大才有权规定刑罚和犯罪。禁止习惯法，不像民法上尊重双方意思自治或成文习惯。不依照惯例。
- 事前的罪刑法定原则。禁止溯及既往。刑法溯及力、时间效力问题。
- 严格的罪刑法定原则。禁止类推。可以扩大，但不能超出国民预期。
- 确定的罪刑法定原则。明确性原则，不能模糊扩大化。禁止绝对不定刑、禁止绝对不定期刑，刑罚得明确，罪名不能拆盲盒。禁止处罚不当罚，刑法的谦抑性、补充性，尽量有事先民法调整，刑法不优先管，民法与刑法不是对立排斥关系，而是民法处于第一位阶，刑法处于第二位阶。先看民法，若犯刑法，则就高不就低，刑事附带民事诉讼。禁止不均衡残虐的刑罚。
- 刑法原则之罪刑相适应
重罪重判，轻罪轻判。
- 已然事实，报应刑，法益侵害性。如入室+抢劫。
- 未然事实，预防刑，人身损害性。再犯可能性，如自首。刑罚的个别化理念：如汉尼拔杀人狂魔，与昌平老太太捂死照顾 20 年的植物人老伴，两者的再犯可能性不一样。
- 刑法原则之人人平等
- 太简单，不考。
0409
- 刑法的效力
- 空间效力，属地管辖（航空器、船舶实行旗国主义。火车、大巴实行领土主义），属人管辖，保护管辖（特指外国人在境外针对我国的犯罪，犯我中华者，虽远必诛，江歌案是属人管辖，某外国人在境外杀了中国人是保护管辖），普遍管辖。共同犯罪人、犯罪形态。沾了就能管。方便调查原则。犯罪行为地、犯罪结果地！如孤注一掷电诈犯罪结果地在中国。
- 时间效力：从旧兼从轻，对未决案件。对生效判决不适用。对再审案件仅从旧，如流氓罪不能按新刑法来再审。再审主要看事实认定和法律适用。司法解释的效力，有司法解释 > 无司法解释。轻司法解释 > 重司法解释。