法考笔记之民诉: Difference between revisions

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; 民诉法效力

在中国民事诉讼程序只能适用民诉法。实体法如合同法倒可以适用外国法律。

诉的要素

主体

客体标的诉讼标的是实体法律关系与诉讼请求是两回事，诉讼请求是具体要求

理由

诉的分类，以原告诉讼请求区分，不以被告答辩意见区分。给付之诉、形成之诉往往已包含确认之诉，有更多请求，就超越了确认之诉

确认之诉积极、消极确认法律关系而非事实或行为。什么是法律关系，法律关系有哪些。只求确认，不求给付或变更。法律关系是否存在或有效是正在争议的问题。解除合同有通知解除和诉讼解除两种，民法采用通知到达主义，判决没有形成力，所以解除合同为确认之诉

给付之诉履行义务财物行为作为或不作为名誉侵权赔偿

形成之诉变更之诉消灭既存且有效的法律关系，变更主体、客体或内容。形成之诉+原告胜诉=形成力（变更或消灭）

考点：拿非诉程序来问是什么诉。确认财产无主，确认调解协议效力，确认无限制民事行为能力，都不是诉

消极的确认之诉，形成之诉

请求确认婚姻关系无效确认之诉未婚

请求离婚，确认解除婚姻关系形成之诉离异

请求把儿子判归自己抚养形成之诉，变更抚养关系。不是给付财物或付出行动

请求把抚养费从 2000 变为 3000，形成之诉，变更了法律关系的内容。不是给付之诉

诉的反诉

本诉的诉讼中，本诉的被告对本诉的原告提出一个独立的反请求。

构成要件

主体同一性，诉讼地位相反

本反诉有牵连关系，本反诉可能基于不同的法律关系，如房东未修缮房屋导致天花板把人砸了导致人拖欠租金

反诉必须在一审法庭辩论终结前。二审中对反诉原则上只准调解不准判决，否则侵犯了被告的上诉权，调解不成告知另行起诉。但当事人主动要求二审法院一并判决的，可以判决。

反诉管辖实行牵连管辖，本诉法院天然有权管辖。专属管辖除外。

本反诉适用同一程序审理。

反诉是独立的诉，不是反驳。不看法律效果如折抵。反诉不因本诉消失而消失。如张三起诉李四归还货款，李四主张已归还，已过诉讼时效，是反驳。主张合同无效，已拿玉石折抵，是反诉。两个诉，如本诉原告未到庭，按本诉撤诉处理，反诉独立，可缺席判决。

诉的合并与分离

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 ; 民诉法效力
 在中国民事诉讼程序只能适用民诉法。实体法如合同法倒可以适用外国法律。
+诉的要素
+主体
+客体标的 诉讼标的是实体法律关系 与诉讼请求是两回事，诉讼请求是具体要求
+理由
+诉的分类，以原告诉讼请求区分，不以被告答辩意见区分。给付之诉、形成之诉往往已包含确认之诉，有更多请求，就超越了确认之诉
+确认之诉 积极、消极 确认法律关系而非事实或行为。什么是法律关系，法律关系有哪些。只求确认，不求给付或变更。法律关系是否存在或有效是正在争议的问题。解除合同有通知解除和诉讼解除两种，民法采用通知到达主义，判决没有形成力，所以解除合同为确认之诉
+给付之诉 履行义务 财物 行为作为或不作为 名誉侵权赔偿
+形成之诉 变更之诉 消灭既存且有效的法律关系，变更主体、客体或内容。形成之诉+原告胜诉=形成力（变更或消灭）
+考点：拿非诉程序来问是什么诉。确认财产无主，确认调解协议效力，确认无限制民事行为能力，都不是诉
+消极的确认之诉，形成之诉
+请求确认婚姻关系无效 确认之诉 未婚
+请求离婚，确认解除婚姻关系 形成之诉 离异
+请求把儿子判归自己抚养 形成之诉，变更抚养关系。不是给付财物或付出行动
+请求把抚养费从 2000 变为 3000，形成之诉，变更了法律关系的内容。不是给付之诉
+诉的反诉
+本诉的诉讼中，本诉的被告对本诉的原告提出一个独立的反请求。
+构成要件
+主体同一性，诉讼地位相反
+本反诉有牵连关系，本反诉可能基于不同的法律关系，如房东未修缮房屋导致天花板把人砸了导致人拖欠租金
+反诉必须在一审法庭辩论终结前。二审中对反诉原则上只准调解不准判决，否则侵犯了被告的上诉权，调解不成告知另行起诉。但当事人主动要求二审法院一并判决的，可以判决。
+反诉管辖实行牵连管辖，本诉法院天然有权管辖。专属管辖除外。
+本反诉适用同一程序审理。
+反诉是独立的诉，不是反驳。不看法律效果如折抵。反诉不因本诉消失而消失。如张三起诉李四归还货款，李四主张已归还，已过诉讼时效，是反驳。主张合同无效，已拿玉石折抵，是反诉。两个诉，如本诉原告未到庭，按本诉撤诉处理，反诉独立，可缺席判决。
+诉的合并与分离